Princípios Fundamentais do Direito Internacional e Liberdade de Expressão – Sul e Sudeste Asiático

• Os direitos humanos consolidaram-se firmemente no direito internacional desde a adoção da Convenção seminal. Declaração Universal dos Direitos Humanos em 1948.

• Desde então, o direito internacional dos direitos humanos tornou-se cada vez mais influente nos tribunais nacionais e estabeleceu um padrão global para a proteção dos direitos humanos.

• A liberdade de expressão é um direito que se beneficiou dessa tendência, mas enfrenta novos desafios devido às mudanças drásticas no ecossistema da mídia e da informação, ocasionadas pela ascensão das tecnologias de comunicação digital.

• Os mecanismos das Nações Unidas fornecem ferramentas para aqueles que buscam contestar violações da liberdade de expressão.

Introdução

Desde pelo menos a formação das Nações Unidas (UNCom o estabelecimento do regime moderno do direito internacional dos direitos humanos após a Segunda Guerra Mundial, o direito à liberdade de expressão tornou-se universalmente reconhecido. Um exemplo desse reconhecimento universal encontra-se no caso de Shreya Singhal v. União da Índia do Supremo Tribunal da Índia, no qual o Tribunal declarou:

O Preâmbulo da Constituição da Índia, entre outras coisas, fala sobre a liberdade de pensamento, expressão, crença, fé e culto. Afirma também que a Índia é uma república democrática soberana. É fundamental ressaltar que, quando se trata de democracia, a liberdade de pensamento e expressão é um valor essencial e de suma importância em nosso sistema constitucional.

Supremo Tribunal da Índia, Petição de Mandado de Segurança (Criminal) nº 167 (2012), parágrafo 8 (ênfase adicionada) (1)

Como o direito à liberdade de expressão é protegido em tantos tratados e instrumentos de direito não vinculante, e amplamente reconhecido em garantias constitucionais nacionais, ele passou a ser considerado um princípio do direito internacional consuetudinário.2Contudo, o mundo atual, em rápida evolução, apresenta novas e inéditas ameaças à plena concretização do direito à liberdade de expressão para muitos em todo o mundo, especialmente jornalistas e meios de comunicação. Para que os defensores da liberdade de expressão no Sul e Sudeste Asiático possam enfrentar adequadamente esses novos desafios, é crucial ter uma sólida compreensão da liberdade de expressão no direito internacional. 

Este módulo visa fornecer uma visão geral dos princípios fundamentais relacionados à liberdade de expressão no direito internacional e oferecer uma base para a compreensão de como utilizar esses princípios no novo mundo digitalmente conectado.

Princípios Fundamentais do Direito Internacional

Direitos humanos no direito internacional

Os direitos humanos são inerentes a todos e estabelecem padrões mínimos para o tratamento de todas as pessoas. Estão consagrados tanto no direito nacional quanto no internacional, e todos têm o direito de desfrutar desses direitos sem discriminação. Quando plenamente realizados, os direitos humanos refletem os padrões mínimos necessários para permitir que as pessoas vivam com dignidade, liberdade, igualdade, justiça e paz.

Os pilares dos direitos humanos são a inalienabilidade, ou seja, a sua imutabilidade; a interconexão, ou seja, a interdependência; e a indivisibilidade, o que significa que não podem ser tratados isoladamente. Nem todos os direitos são absolutos; alguns podem estar sujeitos a certas limitações e restrições para equilibrar direitos e interesses concorrentes.

Os direitos humanos no âmbito do direito internacional têm suas raízes na Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH), que foi acordada pelas Nações Unidas em 1948, após o fim da Segunda Guerra Mundial. A Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH) não é um tratado vinculativo em si, mas os países podem ser vinculados pelos princípios da DUDH que adquiriram o status de direito internacional consuetudinário. De fato, muitas das disposições da DUDH, incluindo a garantia de liberdade de expressão prevista no artigo 19, são geralmente consideradas como reflexo de normas consuetudinárias. A DUDH também serviu de catalisador para a criação de outros instrumentos jurídicos vinculativos, principalmente o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) e o Pacto Internacional sobre os Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (ICESCJuntos, esses três instrumentos constituem o que é conhecido como o Declaração Internacional dos DireitosDesde a sua adoção, foram desenvolvidos tratados temáticos adicionais para abordar determinados tópicos, tais como:

• Convenção Internacional para a Proteção de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forçado.
• A Convenção Internacional sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial;
• A Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação contra a Mulher;
• Convenção contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes;
• A Convenção sobre os Direitos da Criança;
• Convenção Internacional sobre a Proteção dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e dos Membros das suas Famílias;
• A Convenção sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência; e
• Convenção Internacional para a Proteção de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forçado.

Aplicação do direito internacional em um contexto nacional

O direito internacional dos direitos humanos é vinculativo para os Estados e estabelece um padrão a ser seguido pela legislação nacional. Conforme resumido pelo Comitê de Direitos Humanos da ONU em relação aos direitos à liberdade de opinião e expressão garantidos no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP):

A obrigação de respeitar as liberdades de opinião e expressão vincula cada parte como um todo. Todos os poderes do Estado (executivo, legislativo e judiciário) e outras autoridades públicas ou governamentais, em qualquer nível – nacional, regional ou local – podem assumir a responsabilidade do Estado Parte. Tal responsabilidade também pode ser incorrida por um Estado Parte em certas circunstâncias em relação a atos de entidades semiestatais. A obrigação exige ainda que os Estados Partes assegurem a proteção das pessoas contra quaisquer atos praticados por pessoas físicas ou jurídicas que possam prejudicar o gozo das liberdades de opinião e expressão, na medida em que esses direitos do Pacto sejam passíveis de aplicação entre pessoas físicas ou jurídicas.³

No entanto, a forma exata como as obrigações do direito internacional são implementadas internamente pode variar de país para país.

A forma como o direito internacional se aplica internamente é amplamente determinada pela adoção de princípios monistas ou dualistas por um Estado:

• Monista Estados são aqueles em que o direito internacional faz parte automaticamente do arcabouço jurídico interno. No entanto, o status exato do direito internacional — se está acima ou em pé de igualdade com a constituição ou o direito interno de um Estado — varia.
• Dualista Estados em que as obrigações de tratados internacionais só se tornam lei interna após serem promulgadas pelo poder legislativo. Até que isso aconteça, elas não fazem parte formalmente do sistema jurídico interno. No entanto, na prática, o direito internacional ainda é frequentemente uma ferramenta útil para a interpretação do direito interno, e muitos tribunais desenvolveram princípios legislativos ou doutrinários segundo os quais as interpretações que estejam em conformidade com o direito internacional serão preferenciais.

Estados com sistemas de direito consuetudinário tendem mais ao dualismo, enquanto Estados com sistemas de direito civil tendem mais ao monismo. Contudo, a forma como o direito internacional é tratado pelos tribunais nacionais é, muitas vezes, mais complexa na prática. Por exemplo, as exigências constitucionais ou legais para a consideração do direito internacional em muitas jurisdições podem obscurecer as categorias idealizadas de sistemas "monistas" e "dualistas". Devido à variedade e complexidade da aplicação do direito internacional, os profissionais da área devem avaliar o contexto específico de cada país para compreender a forma mais eficaz de aplicar o direito e as normas internacionais.

O Direito à Liberdade de Expressão no Âmbito do Direito Internacional

Liberdade de expressão segundo o direito internacional

Os direitos garantidos pelo artigo 19 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) compreendem três direitos distintos, mas inter-relacionados: o direito de ter opiniões sem interferência (liberdade de opinião); o direito de procurar e receber informações (acesso à informação); e o direito de transmitir informações (liberdade de expressão).

O Comitê de Direitos Humanos da ONU (UNHRCtte) Comentário Geral nº 34 Este parecer apresenta a opinião oficial do Comitê sobre a interpretação correta do artigo 19. Nele, o Comitê observa que o direito à liberdade de expressão inclui, por exemplo, o discurso político, comentários sobre assuntos pessoais e públicos, campanhas eleitorais, discussões sobre direitos humanos, jornalismo, expressão cultural e artística, ensino e discurso religioso.⁴ Abrange também expressões que podem ser consideradas profundamente ofensivas por alguns.⁵ O direito abrange comunicações verbais e não verbais, e todos os modos de comunicação, incluindo audiovisual, eletrônica e via internet.⁶

sob 19³ De acordo com o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP), o direito à liberdade de expressão pode legitimamente estar sujeito a certas restrições. Um teste de três partes é usado para avaliar se tal restrição é justificada: (i) a restrição deve estar prevista em lei; (ii) deve visar um objetivo legítimo; e (iii) deve ser necessária para proteger um objetivo legítimo.⁷ O Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) apresenta uma lista exaustiva de objetivos legítimos, nomeadamente os direitos ou a reputação de terceiros, ou a segurança nacional, a ordem pública, a saúde pública ou a moral. Um critério semelhante aplica-se ao direito à liberdade de expressão, garantido por outros instrumentos jurídicos.

Em relação à primeira etapa deste teste tripartite, a exigência de que uma restrição seja “prevista por lei”, o Tribunal de Direitos Humanos da ONU fornece a seguinte orientação:

Para efeitos do parágrafo 3, uma norma, para ser caracterizada como “lei”, deve ser formulada com precisão suficiente para permitir que um indivíduo regule sua conduta de acordo com ela e deve ser acessível ao público. Uma lei não pode conferir discricionariedade irrestrita para restringir a liberdade de expressão àqueles encarregados de sua execução.⁸

Comité dos Direitos Humanos da ONU, Comentário Geral n.º 34.

A exigência de que uma restrição à liberdade de expressão seja "necessária" para um propósito legítimo implica que a restrição seja proporcional. O Tribunal de Direitos Humanos da ONU observa o seguinte:

As restrições não devem ser excessivas. O Comitê observou, no comentário geral nº 27, que “as medidas restritivas devem estar em conformidade com o princípio da proporcionalidade; devem ser adequadas para atingir sua função protetora; devem ser o instrumento menos intrusivo dentre aqueles que poderiam atingir sua função protetora; devem ser proporcionais ao interesse a ser protegido… O princípio da proporcionalidade deve ser respeitado não apenas na legislação que estabelece as restrições, mas também pelas autoridades administrativas e judiciais na aplicação da lei”.⁹

Comité dos Direitos Humanos da ONU, Comentário Geral n.º 34.

Liberdade de expressão online

Artigo 19² O artigo 19 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) estipula que o direito à liberdade de expressão se aplica independentemente de fronteiras e por qualquer meio de comunicação escolhido. O Comentário Geral nº 34 confirma ainda que o artigo 19² Protege os meios de comunicação digitais.¹⁰

Em uma resolução de 2016, o Conselho de Direitos Humanos da ONU (UNHRC) afirmou¹¹:

Os mesmos direitos que as pessoas têm offline também devem ser protegidos online, em particular a liberdade de expressão, que é aplicável independentemente de fronteiras e através de qualquer meio de comunicação à escolha de cada um, em conformidade com o artigo 19.º da Declaração Universal dos Direitos Humanos e o Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Políticos.

Embora a liberdade de expressão seja protegida por um conjunto considerável de tratados jurídicos, ela também pode ser considerada um princípio do direito internacional consuetudinário, como evidenciado, inter alia, pela frequência com que o princípio é enunciado em tratados, outros instrumentos de direito não vinculante e garantias constitucionais.¹² Muitos tratados de direitos humanos, incluindo aqueles dedicados à proteção dos direitos de grupos específicos — como mulheres, crianças e pessoas com deficiência — também mencionam explicitamente a liberdade de expressão.¹³

Nações Unidas

As Nações Unidas consagraram o direito à liberdade de expressão no direito internacional em 1948 com a Declaração Universal dos Direitos Humanos. Declaração universal dos direitos humanos.  O Artigo 19 afirma: “Toda pessoa tem direito à liberdade de opinião e expressão; este direito inclui a liberdade de, sem interferência, ter opiniões e de procurar, receber e transmitir informações e ideias por quaisquer meios e independentemente de fronteiras.” Este foi o fundamento do que mais tarde se tornou o Artigo 19 da PIDCP.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos não é o único tratado no âmbito das Nações Unidas que garante o direito à liberdade de expressão. Por exemplo:

• Artigo 15³ que acontecerá no marco da  PIDESC Refere-se especificamente à liberdade necessária para a investigação científica e a atividade criativa, estipulando: “Os Estados Partes no presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade indispensável à investigação científica e à atividade criativa.”
• Artigos 12 e 13 da Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos da Criança (CRC) contêm amplas proteções relacionadas ao direito à liberdade de expressão de que gozam as crianças.
• Artigo 21 da Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência (CDPD) contém amplas proteções relacionadas à liberdade de expressão e ao acesso à informação.

Fica, portanto, claro que o direito à liberdade de expressão está firmemente consagrado no sistema das Nações Unidas, tanto como um direito importante em si mesmo, quanto como um direito fundamental que o viabiliza. Por exemplo, Comentário Geral nº 25, no contexto do direito de participação nos assuntos públicos, do direito de voto e do direito de igualdade de acesso ao serviço público, observou:

Os cidadãos também podem participar na condução dos assuntos públicos exercendo influência através do debate público e do diálogo com os seus representantes ou através da sua capacidade de se organizarem. Esta participação é apoiada pela garantia da liberdade de expressão, de reunião e de associação.¹⁶

O Sul e o Sudeste Asiático possuem sistemas regionais de direitos humanos bastante limitados e não contam com um tribunal de direitos humanos. No entanto, o sistema de direitos humanos da ONU dispõe de diversos mecanismos para a proteção dos direitos humanos, incluindo a liberdade de expressão, em âmbito global, inclusive nessas regiões.

Novos desafios impostos pela ascensão das tecnologias digitais

A ascensão das tecnologias digitais apresenta uma série de novos desafios para a proteção dos direitos humanos. Este curso abordou algumas das questões mais prementes na promoção da proteção dos direitos humanos na era digital:

• Quais são as obrigações dos Estados em relação à garantia do acesso à internet e à garantia da "neutralidade da rede"? 
• Quais são as normas internacionais relativas à privacidade e à proteção de dados e o que significa o "direito ao esquecimento"?
• Como a lei de difamação deve ser aplicada às comunicações digitais? 
• Quais são as normas internacionais para a regulamentação do discurso de ódio e quais os desafios que a rápida disseminação de informações nas plataformas de redes sociais representa para essa questão?
• Quais desafios em matéria de direitos humanos acompanharam o crescimento dos crimes cibernéticos e a reação, muitas vezes autoritária, dos governos a esse problema?
• Como a questão da desinformação e da informação falsa deve ser abordada de forma compatível com os direitos humanos?
• Até que ponto é legítimo restringir a liberdade de expressão para proteger a segurança nacional?
• Quais são as normas internacionais de proteção aos jornalistas e quais os novos desafios que eles enfrentam na era digital?
• Que recursos os mecanismos das Nações Unidas oferecem em caso de abuso dos direitos humanos por parte do Estado?

Conclusão

O direito à liberdade de expressão está firmemente estabelecido no direito internacional dos direitos humanos. Embora as tecnologias digitais tenham ampliado nossa capacidade de nos expressarmos, seu impacto sobre a liberdade de expressão também trouxe novos desafios, com consequências particulares para jornalistas e a mídia. Em vez de serem ofuscados por esses desenvolvimentos, os padrões internacionais sobre liberdade de expressão têm evoluído para abordar os novos desafios impostos pelas novas tecnologias de comunicação. Como resultado, o direito internacional dos direitos humanos desempenha um papel tão importante quanto sempre desempenhou para garantir que o direito à liberdade de expressão seja respeitado, protegido e cumprido, dando aos indivíduos uma ferramenta poderosa para promover seus direitos.