Princípios fundamentais do direito internacional e da liberdade de expressão – África subsaariana

principais destaques

• Os direitos humanos consolidaram-se firmemente no direito internacional desde a adoção da Declaração Universal dos Direitos Humanos em 1948.

• Desde então, o direito internacional dos direitos humanos tornou-se cada vez mais influente nos tribunais nacionais e estabeleceu um padrão global para a proteção dos direitos humanos.

• A liberdade de expressão é um desses direitos que se beneficiou dessa tendência, mas está cada vez mais ameaçado pelas mudanças drásticas no ecossistema da mídia e da informação, ocasionadas pelo surgimento da internet.

• Os instrumentos regionais africanos, se devidamente compreendidos e utilizados, constituem uma ferramenta poderosa no arsenal dos defensores da liberdade de expressão.

Introdução

Desde pelo menos a formação das Nações Unidas (UN) e a construção de um regime de direitos humanos fundado no direito internacional em 1948, o direito à liberdade de expressão tornou-se universalmente reconhecido. Um exemplo desse reconhecimento universal encontra-se no caso de Madanhire e outro v Procurador-Geral do Tribunal Constitucional do Zimbábue, onde o Tribunal declarou que:

“Não há dúvida de que a liberdade de expressão, aliada ao direito correlato de receber e transmitir informações, é um valor fundamental de qualquer sociedade democrática, merecendo a máxima proteção legal. Como tal, é amplamente reconhecida e consagrada em praticamente todos os instrumentos internacionais e regionais de direitos humanos.”1)

Como o princípio da liberdade de expressão está explícito em tantos tratados e instrumentos de soft law, e é amplamente reconhecido no direito nacional e regional, passou a ser considerado um princípio do direito internacional consuetudinário.2Contudo, o mundo atual, em rápida evolução, apresenta novas e sem precedentes ameaças à plena concretização do direito à liberdade de expressão para muitos em todo o mundo, especialmente jornalistas e meios de comunicação.

Para que os defensores africanos da liberdade de expressão possam enfrentar adequadamente esses novos desafios, é crucial ter uma compreensão sólida da liberdade de expressão no direito internacional e regional. Este módulo busca fornecer uma visão geral dos princípios fundamentais relacionados à liberdade de expressão no direito internacional, bem como nos instrumentos regionais africanos, e oferecer uma base para a compreensão de como usar esses princípios no novo mundo digitalmente conectado.

Princípios Fundamentais do Direito Internacional

Aplicação do direito internacional em um contexto nacional

Os direitos humanos são inerentes a todas as pessoas e ditam o padrão mínimo que deve ser aplicado a todos. Estão consagrados tanto no direito nacional quanto no internacional, e todas as pessoas têm o direito de desfrutar desses direitos sem discriminação. Quando plenamente realizados, os direitos humanos refletem os padrões mínimos necessários para que as pessoas vivam com dignidade, liberdade, igualdade, justiça e paz.

Os pilares dos direitos humanos são a inalienabilidade, ou seja, a impossibilidade de serem retirados; a interconexão, ou seja, a interdependência; e a indivisibilidade, o que significa que não podem ser tratados isoladamente. Nem todos os direitos são absolutos, e alguns podem estar sujeitos a certas limitações e restrições para equilibrar direitos e interesses concorrentes.

Os direitos humanos, segundo o direito internacional, são geralmente considerados como tendo suas raízes na Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH), que foi acordada pelas Nações Unidas em 1948, após o fim da Segunda Guerra Mundial. A Declaração Universal dos Direitos Humanos (DUDH) não é um tratado vinculativo em si, mas os países podem ser vinculados pelos princípios da DUDH que adquiriram o status de direito internacional consuetudinário. A DUDH também serviu de catalisador para a criação de outros instrumentos jurídicos vinculativos, principalmente o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) e o Pacto Internacional sobre os Direitos Econômicos, Sociais e Culturais (PIDESCJuntos, esses três instrumentos constituem o que é conhecido como o Declaração Internacional dos DireitosDesde a sua adoção, foram desenvolvidos tratados temáticos adicionais para abordar determinados tópicos:

• A Convenção Internacional sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial;
• A Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação contra a Mulher;
• Convenção contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes;
• A Convenção sobre os Direitos da Criança;
• Convenção Internacional para a Proteção dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e dos Membros das suas Famílias;
• A Convenção sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência; e
• Convenção Internacional para a Proteção de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forçado.

In África, a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos (Carta AfricanaA Convenção sobre os Direitos Humanos (CDH) é o principal tratado que rege os direitos humanos no continente. Os Estados são os principais responsáveis ​​pela concretização dos direitos humanos, o que abrange deveres tanto negativos quanto positivos.

• Com deveres negativosOs Estados devem evitar violar os direitos dos indivíduos e das comunidades dentro de seus territórios e protegê-los contra violações por terceiros.
• Por outro lado, a obrigação de cumprir os direitos humanos exige que os Estados adotem medidas. passos positivos para permitir o pleno gozo desses direitos.

Em 2023, a Convenção da União Africana sobre Segurança Cibernética e Proteção de Dados Pessoais (Convenção de MalaboA Convenção de São Paulo (CSP) foi ratificada pela Mauritânia, o 15º país a fazê-lo, colocando assim a convenção em vigor. Ao ratificar tratados, os Estados comprometem-se a implementar medidas internas, como legislação, para dar efetividade às suas obrigações decorrentes do tratado.

Aplicação do direito internacional em um contexto nacional

O direito internacional e regional dos direitos humanos não apenas estabelece um padrão a ser seguido pelo direito interno, como também, em muitos casos, vincula os Estados. No entanto, a forma exata como as obrigações do direito internacional são implementadas internamente varia em todo o mundo.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP) cria uma obrigação vinculativa para os Estados. As normas regionais de direitos humanos também são particularmente influentes, especialmente porque há uma ratificação quase universal da Carta Africana pelos Estados africanos.1)

A forma como o direito internacional se aplica internamente é amplamente determinada pela adoção de princípios monistas ou dualistas por um Estado:

• Monista Estados são aqueles em que o direito internacional faz parte automaticamente do arcabouço jurídico interno. No entanto, seu status exato — se está acima ou em pé de igualdade com a constituição ou a legislação interna de um Estado — varia.

• Dualista Os Estados em que as obrigações de tratados internacionais só se tornam lei interna após serem promulgadas pelo poder legislativo são aqueles em que essas obrigações só se transformam em lei interna. Até que isso aconteça, não se espera que os tribunais cumpram essas obrigações em casos internos, embora existam Estados em que algumas partes do direito internacional possam ser aplicadas automaticamente ou usadas como instrumento de interpretação da lei interna.

Os Estados com sistemas de direito consuetudinário são invariavelmente dualistas, e embora os Estados com sistemas de direito civil sejam mais propensos a serem monistas, muitos não o são. Como a aplicação do direito internacional é tão variada e complexa, os profissionais devem avaliar o contexto específico de cada país para entender como aplicar o direito internacional e regional da maneira mais eficaz.

O Direito à Liberdade de Expressão no Âmbito do Direito Internacional

Liberdade de expressão sob o direito internacional

As Nações Unidas foram a primeira entidade internacional a consagrar o direito à liberdade de expressão no direito internacional, em 1948, com a Declaração Universal dos Direitos Humanos. O Artigo 19 afirma: “Toda pessoa tem direito à liberdade de opinião e expressão; este direito inclui a liberdade de, sem interferência, ter opiniões e de procurar, receber e transmitir informações e ideias por quaisquer meios e independentemente de fronteiras.”1Este foi o fundamento do que mais tarde se tornou o Artigo 19 da PIDCPOs direitos previstos no Artigo 19 compreendem três princípios fundamentais:

• o direito de ter opiniões sem interferência (liberdade de opinião);
• o direito de buscar e receber informações (acesso à informação); e
• o direito de transmitir informações (liberdade de expressão).

O direito foi mais bem detalhado no Comentário Geral nº 34 do Tribunal de Direitos Humanos da ONU.2O Comentário Geral nº 34 sobre o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos observa que o direito à liberdade de expressão inclui, por exemplo:

• discurso político;
• comentários sobre os próprios assuntos e sobre assuntos públicos;
• Divulgação, discussão sobre direitos humanos;
• jornalismo, expressão cultural e artística, ensino e discurso religioso.3)

Abrange também expressões que podem ser consideradas por alguns como profundamente ofensivas.4)

O direito abrange comunicações verbais e não verbais, e todos os modos de expressão, incluindo os modos de comunicação audiovisual, eletrônico e baseado na internet.5)

Em relação ao artigo 19³ do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP), o direito à liberdade de expressão contido no artigo 19.² Pode estar sujeito a certas restrições:

O exercício dos direitos previstos no parágrafo 2 deste artigo acarreta deveres e responsabilidades especiais. Pode, portanto, estar sujeito a certas restrições, mas estas serão apenas as previstas em lei e necessárias: (a) Para o respeito dos direitos ou da reputação de terceiros; (b) Para a proteção da segurança nacional ou da ordem pública (ordem pública), ou de saúde pública ou moral.

No que diz respeito à limitação do direito à liberdade de expressão nos termos do artigo 19.² De acordo com o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP), um teste em três partes é usado para avaliar se tal limitação é justificada:

• A limitação deve estar prevista em lei;
• deve perseguir um objetivo legítimo; e
• Deve ser necessário para um propósito legítimo.6)

Este teste aplica-se de forma semelhante às limitações ao direito à liberdade de expressão ao abrigo de outros instrumentos jurídicos, incluindo a Carta Africana.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos (PIDCP) não é o único tratado no âmbito das Nações Unidas que aborda o direito à liberdade de expressão. Por exemplo:

• Artigo 15³ que acontecerá no marco da  PIDESC Refere-se especificamente à liberdade necessária para a investigação científica e a atividade criativa, estipulando que: “Os Estados Partes no presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade indispensável à investigação científica e à atividade criativa.”
• Artigos 12 e 13 da Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos da Criança (CRC) contêm amplas proteções relacionadas ao direito à liberdade de expressão de que as crianças gozam nos artigos 12 e 13.
• Artigo 21 da Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência (CDPD) contém amplas proteções relacionadas à liberdade de expressão e ao acesso à informação sobre pessoas com deficiência no artigo 21.

Fica, portanto, claro que o direito à liberdade de expressão está firmemente consagrado no sistema das Nações Unidas, tanto como um direito importante em si mesmo, quanto como um direito fundamental para a sua concretização. Por exemplo, como afirmado no Comentário Geral n.º 25, no contexto do direito de participação nos assuntos públicos, do direito ao voto e do direito à igualdade de acesso ao serviço público, observou-se que:

Os cidadãos também podem participar na condução dos assuntos públicos exercendo influência através do debate público e do diálogo com os seus representantes ou através da sua capacidade de se organizarem. Esta participação é apoiada pela garantia da liberdade de expressão, de reunião e de associação.7)

Liberdade de expressão online

Artigo 19² O artigo 19 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos (PIDCP) estipula que o direito à liberdade de expressão se aplica independentemente de fronteiras e por qualquer meio de comunicação escolhido. O Comentário Geral nº 34 explica ainda que o artigo 19² Inclui modos de comunicação baseados na internet.8)

Em uma resolução de 2016, o Conselho de Direitos Humanos da ONU (UNHRC) afirmou que:(9)

“Os mesmos direitos que as pessoas têm offline também devem ser protegidos online, em particular a liberdade de expressão, que é aplicável independentemente de fronteiras e através de qualquer meio de comunicação à escolha de cada um, em conformidade com o artigo 19.º da Declaração Universal dos Direitos Humanos e o Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Políticos.”

normas regionais africanas

Em 2016, a Comissão Africana dos Direitos Humanos e dos Povos (CADHPO Comitê de Direitos Humanos da ONU reafirmou a declaração do Conselho de Direitos Humanos da ONU e instou os Estados a respeitarem e a tomarem medidas legislativas e outras para garantir, respeitar e proteger o direito dos cidadãos à liberdade de informação e expressão por meio do acesso aos serviços de internet.10Isso foi complementado em 2019 pela Declaração de Princípios sobre Liberdade de Expressão e Acesso à Informação na África, adotada pela CADHP, que reconhece o papel das novas tecnologias digitais na concretização dos direitos à liberdade de expressão e ao acesso à informação, e também afirma que os mesmos direitos que as pessoas têm offline devem ser protegidos online, em conformidade com o direito e as normas internacionais de direitos humanos.11)

A Declaração de 2019 difere da Declaração de 2002 nos seguintes aspectos notáveis:

• Ela enfatiza a importância do acesso à informação dedicando uma seção inteira ao assunto, enquanto a Declaração de 2002 o mencionava apenas no preâmbulo.
• O documento apela aos Estados para que “reconheçam que o acesso universal, equitativo, acessível e significativo à internet é necessário para a concretização da liberdade de expressão [e] do acesso à informação”.12)
• O documento “articula as obrigações dos Estados em relação aos intermediários da internet, observando que os Estados devem garantir que os intermediários da internet forneçam acesso à internet de forma não discriminatória e que o uso de algoritmos ou outros usos de inteligência artificial não infrinja os padrões internacionais de direitos humanos;”13)
• Fornece orientações sobre pedidos de remoção de conteúdo online.14)

Aborda a proteção de informações pessoais e a vigilância das comunicações e exige que os Estados adotem leis que regulamentem o processamento de informações pessoais.15)

Em 2023, a CADHP, juntamente com outros organismos internacionais, emitiu uma Declaração Conjunta sobre a Liberdade de Imprensa na Democracia, devido à preocupação com o impacto das plataformas online na liberdade de imprensa e na liberdade de expressão. Esta declaração apresenta recomendações aos Estados para assegurar e facilitar o papel dos meios de comunicação social como instituição vital e pilar da democracia, com particular atenção aos meios de comunicação online.16)

Embora a liberdade de expressão seja claramente protegida por um conjunto considerável de tratados internacionais, ela também pode ser considerada um princípio do direito internacional consuetudinário, dada a frequência com que o princípio é enunciado em tratados, bem como em outros instrumentos de direito não vinculante. A maioria dos tratados de direitos humanos, incluindo aqueles dedicados à proteção dos direitos de grupos específicos — como mulheres, crianças e pessoas com deficiência — também menciona explicitamente a liberdade de expressão.